Page 56 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

kullanılmasının gerekip gerekmediği sorusu da çözüme kavuşturul-
mamıştır. Mahkemeler, kuralların birbirini tamamlayıcı yönünü (Er-
gänzungsverhältnis) formüle ederken ihtiyatlı davranmaktadır. Bu,
mahkemelerin her ihtilaf için tüm kuralları her zaman belirli bir sıray-
la kullanacakları anlamına gelmez. Bunun yerine kurallar, yargılama-
da ortaya çıkan anlaşmazlıkları açıklığa kavuşturmak için örnek olarak
kullanılır. Elbette bunun haricinde uygulamada birçok zorluk da gün-
54
deme gelmektedir. Zaten yeterince bilindik bazı soruları tekrarlamak
gerekirse: Lafzi yorum kanun koyucunun, kanunun ve hatta belki de
okuyucunun dilsel kullanımına mı bağlıdır? Tarihsel yorumda daha
önceki normatif metinlere ek olarak tarihsel bilginin de dikkate alın-
ması gerekli midir? Sayısız referans sistematik yorumda anlamlı bir
şekilde nasıl sınırlandırılabilir? Ve son olarak, teleolojik yorumda
amaç nasıl belirlenir, (amaç) kime atfedilir ve bundan bir argüman
nasıl çıkarılır?

Son olarak yorum meselesinde bazı ya da belki de tüm kurallar
uygulandığında, kişi bunların hangisine ne kadar ağırlık verileceği
55
sorunuyla karşı karşıya kalacaktır. BVerfG’den alıntılanan açıkla-
maya bakıldığında da burada kesin bir çözüme yer verilmediği görül-
mektedir. BVerfG, çeşitli davalarda genetik yorumu tek başına belir-
leyici bir faktör haline getirmiş veya bu yönteme en azından öncü bir
56
rol atfetmiştir. Literatürde ise bu meseleyle alakalı şu sonuca varıl-
maktadır: “BVerfG’nin karar ciltlerinde (Entscheidungsbänden), gele-
neksel yorum metotlarından hangisinin ne zaman uygulanacağı soru-
suna yanıt arayanların kafası başlangıçta olduğundan daha fazla ka-
57
rışmış olacaktır.” Ancak, metodoloji literatürünün de mahkemelere

54 A.g.e., s. 23.
55 A.g.e. s. 23, 28 ve Rolf Dreier, Recht − Moral − Ideologie, 1981, s. 115.
56 Ayrıca bkz. BVerfGE 2, 266, 276; BVerfGE 4, 299, 304; BVerfGE 9, 124, 128;
BVerfGE 33, 125, 152; BVerfGE 54, 227, 297; BVerfGE 61, 149, 200.
57 Lamprecht, Vom Mythos der Unabhängigkeit, 1995, s. 214. Kriele, Grundrech-
te und demokratischer Gestaltungsspielraum, in: Isensee/Kirchhof (eds.),

54