Page 53 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Semantik Anlayışın Başarısızlığından Pragmatik Soruna Doğru

Dilbilimsel açıdan, bir metnin anlamı yalnızca yorumcunun aktif ey-
leminden kaynaklanır. Kendini ya metnin kendisiyle (yani objektif
yöntemlerle) ya yazar olarak kanun koyucunun iradesiyle (yani süb-
jektif yöntemlerle) ya da (kombinasyon halinde) yazar ve metin ile
sınırlayan hukuk metodolojisi, kanun metninin bilimsel tartışma zemi-
42
ninden ayrılma riskiyle karşı karşıyadır.”
Ancak yorumcu tarafından yapılan ekleme tek başına yeterli de-
ğildir. Yorumcu, aktif yorumunu bir boşlukta değil, tarafların kanuna
ilişkin yorumlarına dair argümanlarını sundukları çekişmeli bir mah-
keme prosedürü çerçevesinde gerçekleştirir. Geleneksel öğretinin
(herkömmlichen Lehre) zayıflığı, usul ile tartışma sürecini tamamen
göz ardı etmesi ve sadece hâkime odaklanmasıdır. Hâkimin bilincin-
deki bu sabitlenmeyle birlikte sosyal bileşen ve onunla birlikte kararda
ve yorumlama sürecinin belirlenmesinde rol oynayabilecek neredeyse
her şey kaybolur. Sonuç olarak, metodolojik araçlar kendilerine yük-
lenen vazife ilgili olarak tamamen yetersiz kalmaktadır.
43
Belirsizlik zaten yorumlama araçlarıyla başlamaktadır . Sonuçta
44
45
yargı pratiğinde , Savigny tarafından geliştirilen klasik yorum kural-
larına doğru bir yönelim görülebilir. Mahkemeler kesinlikle muhafa-

42 Max Baumann, Recht – Sprache – Medien oder Die Notwendigkeit der inter-
disziplinären Öffnung der Rechtswissenschaft, Gesetzgebung heute, 1995/3, s.
11 vd, 17.
43 Buchwald, Der Begriff der rationalen juristischen Begründung, 1990, s. 23.
44 BVerfG ve Federal İdare Mahkemesi içtihatları hakkında bkz. Friedrich Mül-
ler, Juristische Methodik, 1997, s. 37 vd; diğer yüksek mahkemeler için ayrıca
bkz. Christensen, Was heißt Gesetzesbindung? 1989, s. 28 vd. özellikle BGH
için Seiler’in mükemmel analizi için bkz. Seiler, Höchstrichterliche Entsc-
heidungsbegründung und Methode im Zivilrecht, 1992.
45 Savigny, bugün sadece Larenz’in ders kitabında anlattığı şekilde tarih metodo-
lojisi perspektifinden bilinmektedir. Birincil metinlerden ayrıntılı bir açıklama
için bkz. Rückert, Der Methodenklassiker Savigny, in: Rückert (ed.), Fälle und
Fallen in der neueren Methodik des Zivilrechts seit Savigny, 1997, s. 25 vd,
özellikle 28 vd.

51