Page 525 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Anayasal Direktiflerin Pratik Uygulamasına İlişkin Perspektifler

Ancak belirliliğin eksikliğini açıkça kabul ediyorsa Daire, neden
bu ayrıntılı açıklamalarda bulunmuştur? Tarihsel bakış açısında kav-
ramın açıklığı gerekçelendirmenin ara sonucu olarak kabul edilirse, 4.
Daire üç kişinin gerekli olduğu sonucuna varamayacaktır; en azından
bu olayda iki kişinin yeterli olduğuna dair düşünülebilecek bir argü-
man olarak tarihsel bağlamı saf dışı bırakacaktır.

Ve aslında, tarihsel bağlam, 1. Daire’nin cevap kararında (Antwort-
beschluss) ön plana çıkardığı bağlamlardan birisidir. Burada Daire, bir taraf-
tan 4. Daire’nin de bahsettiği “birkaç (mehrere)” ifadesine yer veren § 243 I
Nr. 6 StGB eski versiyon öncül düzenlemesinden (Vorläufervorschrift) bah-
seder. Fakat diğer yandan 1. Daire bununla da yetinmeyerek yukarıda da
değinildiği gibi mantıklı bir tutum sergiler. Hâkim ancak zorunlu bir kulla-
nım şekli olmayan, sözde bir eş anlamlıdan bahsetmekle kendisini sınırla-
mamaktadır. Daha ziyade, 1. Daire genel olarak, kanun koyucunun çete te-
rimi ile son yıllarda sayısız reform yasasında tekrar tekrar karşılaştığını, “en
az iki kişi” şeklindeki yorumunun yargı kararlarında (Rechtsprechung) her-
hangi bir açıklamaya veya değişikliğe gerek görmeden güvence altına alın-
dığını savunmaktadır. Bu bağlamda da daha somut olarak kanun koyucunun,
§ 373 II Nr. 3 AO’nun değişikliğinde § 244 I Nr. 2 StGB eski versiyonunu
(= § 244 I Nr. 3 StGB yeni versiyon) dayanak göstererek ayrıntılı bir şekilde
“mevcut hukuka göre üç kişinin beraber hareket etmesi gerekirken (§ 397 II
Nr. 1 AO eski versiyon), eylemin başka bir çete üyesiyle beraber yapılması-
nın” yeterli olduğunu gerekçelendirdiğini belirtmiştir. 424

(3) “Çete” Kavramının Lafzı

4. Daire, ilk adımda (sözde) daha dar bir açıklama ihtiyacını açık
bir şekilde öne sürdükten ve ikinci adımda (daha yakından incelendi-
ğinde, sadece kısmen ikna edici surette) daha geniş bir yorum için
tarihsel nedenleri düzenlemeye çalıştıktan sonra, açıkça çete kavramı-
nı şimdiye kadar hâkim olan içtihat hukukundaki kullanım bağların-

424 BT-Drs. VI/1982, s. 196, orada öne çıkarılmıştır.

523