Page 511 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Anayasal Direktiflerin Pratik Uygulamasına İlişkin Perspektifler

açıktır. Hangi şartlar altında böyle bir şeyin kabul edileceğine göre, §
1365’in anlamı daha dar veya geniş ele alınacak, yani anlam çeşitleri artacak
veya azalacaktır.

Hangi koşullar altında iyileştirmenin (Konvaleszenz) meydana geleceği-
ne ilişkin sorunun cevabı ise ancak § 1365 BGB’nin ratio’su ile belirlenebi-


389
lir. Edinilmiş mal usulü “kazanılmış malların denkleştirilmesi ile birlik-
te mal ayrılığı (Gütertrennung mit Zugewinnausgleich)” niteliğiyle evliliğin
mevcudiyeti süresince devam eden bir mal kesiminin (Vermögensmasse)
ayrılığından yola çıktığından, eşler için yasal mal rejiminde genel olarak
tasarruf yetkisi kısıtlamaları bulunması gerekliliği anlamına gelmemektedir,
çünkü burada daha ziyade tasarruf ve borçlanma sınırlamaları ile malvarlığı-
nın tamamına yönelik olarak, evlilik süresince ortak geçim kaynaklarının
kazanılmasının güvence altına alınması söz konusudur. Buna dayanarak mal
rejimi (Güterstand) her sonlandığında ne sebeple olursa olsun bir iyileştir-
meye izin verilmesi durumu, sürekli hale gelecektir. Buna karşın § 1365
BGB’nin amacının bunun ötesinde kazanılmış malların denkleştirilmesinin
390
güvence altına alınması olduğu da söylenmektedir. Bu durum hem boşan-
mada (yaşayanların mal rejimini sonlandıran en önemli olay olarak) hem de
tasarruf edenin ölümünde bir iyileştirmenin gerçekleşmesi neticesini doğu-
rur: İlk halde eş §§ 1372 vd. BGB uyarınca edinilmiş malların tasfiyesini
talep edebilir, ikinci durumda edinilmiş malların tasfiyesi, § 1371 I BGB
uyarınca dolaylı olarak miras oranı dikkate alınarak ya da bazı durumlarda §
1371 II ile beraber §§ 1373 vd. BGB uyarınca gerçekleşir. Buna karşın bir

389 Ayrıca bkz. Palandt-Brudermüller, Bürgerliches Gesetzbuch, § 1365 para. 19.
 Çevirmen notu: Kazanılmış mal ortaklığı veya artık kazançta ortaklık şeklinde
de çevrilebilmektedir.
 Çevirmen notu: Edinilmiş malların tasfiyesi şeklinde de anlaşılabilmektedir.

390 Bu noktada – geçim kaynaklarının korunması bakımından olduğu gibi – bir
bütün halinde malvarlığının (Vermögen im Ganzen) bu fonksiyona, bir yandan
kazanılması belirsiz ve – özellikle paranın bir taşınmaza karşı kazanıldığı hal-
lerde – çoğunlukla “geçici” ve bununla daha az güvenli görünen, tazminatta
alınan muhtemel malvarlığı değerlerinin tasfiyesinde olduğundan daha iyi hiz-
met ettiği düşünülmektedir.

509