Page 506 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

10 AGBG’nin değerlendirme seçeneklerinin dâhil olduğu ve § 11 AGBG’nin
emredici niteliğini karşıladığı ölçüde dikkate alınmalıdır.

(3) Buna karşın lafzi yoruma ve özellikle diğer bağlamlara göre
bir normun belirli bir olaya uygulanmasına değinilmemiş, ancak ya-
sama geçmişinden bu olayın da normun kapsamına alınması gerektiği
sonucu çıkarılıyor ise, tarihi-genetik bağlamlar anlamı genişletici bir
etkiyi haizdirler. 381 Bu tür vakalarda, kanun koyucunun iradesi, ka-
nunda, normun kullanımı noktasında endişeleri kaldırabilecek ya da
ilgili düzenlemenin (Vorschrift) en azından, diğer bağlamlara bakıldı-
ğında uyumlu olacak kadar çok olaya uygulanması gerekliliğini belir-
leyecek şekilde ifade bulmamış mı diye kontrol edilmelidir.
Bu ilişki (Zusammenspiel) BGH’nın 33. StrAndG versiyonuyla § 177
StGB yorumuna dair güncel bir kararıyla anlaşılabilir: Karara göre olayda
“failin kurbanla ilişkiye girdiği veya onu oldukça aşağılayacak şekilde, özel-
likle vücuda girme ile ilişkili olan (tecavüz) benzeri cinsel davranışlarda
bulunduğu cinsel ilişkiye zorlama (sexuelle Nötigung) (tecavüz (Vergewalti-

gung)) suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hali ” gerçekleşmiş-

382
tir. 3. Ceza Dairesi, bu kurala ilişkin örnekteki (Regelbeispiel) suç unsu-

381 Böyle bir olay ancak, önceki hukuki duruma göre bir düzenleme ana unsurları
itibariyle tartışmasızsa ve eldeki materyallerden (başka bir noktaya temas eden)
bir değişimle şüpheli olaydaki uygulamanın da sorgulanması gerektiğine yöne-
lik bir sonuç çıkarılamıyor ise, tarihi ve genetik elementlerin bir araya gelişinde
söz konusu olmaktadır. Öteki taraftan bu minvalde – önceki kanuni düzenleme
yerine sadece önceki mahkeme kararlarını baz alarak – yukarıda değinilen §§ 9-
11 AGBG örneği anlam genişletici bir olay olarak gösterilebilir: § 9 AGBG’nin
anlam çeşitleri, § 9 AGBG’nin dışlayıcı normunun anlam çeşitlerini daralttığı
ölçüde genişletilecektir.
382 Bu versiyonda sadece 01.07.1997 ve 01.04.1998 tarihinden § 177 II StGB ge-
çerliydi. 6. StrRG ile devamında yer alan tartışmalı soru, failin mağdura, “ken-
disi üzerinde onun tarafından yapılmasını sağlayacağı” fiilleri yapması davra-
nışlarının eklenmesi ile çözülmüştür.
 Çevirmen notu: Alman ceza hukukunda “Regelbeispiele” olarak adlandırılan
kurumun Türkçe karşılığı olarak, “kurala ilişkin örnekler”, “kuralın örnekleri”
veya “kurallaşmış örnekler” kavramları kullanılabilmektedir. Çalışmada ise

504