Page 507 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Anayasal Direktiflerin Pratik Uygulamasına İlişkin Perspektifler

runun, failin mağduru kafasını tutarak iki eliyle cinsel bölgesine çekmesi
suretiyle şiddetle oral ilişkiye zorladığı olayda, gerçekleşip gerçekleşmediği-
383
ne ilişkin karar vermiştir. Daire bu soruyu lafzi ve sistematik argümanlarla
kabul etmemiştir. Çünkü zorla oral ilişkinin vuku bulduğu olayda, failin
mağdura karşı cinsel davranışından ziyade, mağdur tarafından faile, cinsel
davranışta bulunulması söz konusudur. Bu ayrım, cinsel özgürlüğün (sexuel-
le Selbstbestimmung) ceza hukukunda korunmasına ilişkin diğer düzenleme-
lerden çıkarılmaktadır. Bu düzenlemelerin hepsinde hem failin mağdura
davranışları hem de mağdurun faile davranışları açıkça belirtilmiştir.

384
Tarihi-genetik bağlam ise farklı bir yöne işaret etmektedir: 33.
StrÄndG’nin taslağında fail tarafından zorlanılan oral ilişkinin mağdur tara-
fından gerçekleştirilmesi de açıkça kapsam dâhilinde kabul edilmektedir: Bu
sonuca sadece detaylı ayırt edici dil (differenzierender Sprachgebrauch)
kullanımından değil, aynı zamanda failin mağdura uyguladığı oral ilişkiye
385
göre daha kötü bir tablo çizen, “cinsel uzvun oral veya anal penetrasyonu”
unsurunun izahı ile de varılmaktadır. Tamamlanmış bir yasama süreci için
çok da önem arz etmeyen yasama materyallerine sonradan eklenen “kendisi
üzerinde onun tarafından yapılmasını sağlayacağı” ilavesine de Hukuk Ko-
386
misyonu (Rechtsausschuss) sadece açıklayıcı bir nitelik atfetmektedir.
Materyallerde ifade edilen kanun koyucunun iradesini mümkün olduğunca
dikkate almak için normun metnine yakın sistematik ve lafzi bağlamlar atla-
nılmamalıdır. Bu noktada (her ne kadar cebre dayansa da) mağdurun pasif
hareketlerinin bulunmadığı, eylemin failde bulunduğu davranışların “mağdu-

Yenisey/Plagemann’ın Alman Ceza Kanunu’nun (Alm. CK) Türkçe çevirile-
rinde kullanmış oldukları “kurala ilişkin örnekler” kavramı tercih edilmiştir.
Bkz. Feridun Yenisey/Gottfried Plagemann, Alman Ceza Kanunu-
Strafgesetzbuch, 2. Baskı, Beta Yayıncılık, İstanbul 2015, s 514, 558.
383 BHG JR 2000, 475, onayıyla Kudlich.
384 Devamı için ayrıntılı olarak ayrıca bkz. Kudlich, JR 2000, 476 vd.
385 Ayrıca bkz. BT- Drs. 13/732, s. 6, bunun yanında aynı nitelikte önceki bir tas-
lak için halihazırda BT- Drs. 13/2463, s.7.
386 Ayrıca bkz. BT- Drs. 13/9064, s. 12.

505