Page 508 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

ra” karşı yapılmış sayılacağını gösteren haklı sebepler vardır. Zira cinsel
davranışın (Handlung) “örnek vakası (Paradefall)” olan cinsel ilişkide sık-
lıkla çakışmalar (Überschneidung) söz konusu olabilecektir. Nitekim kanun
koyucu da cinsel ilişkide eylemin mağdura veya mağdurdan değil, mağdurla
beraber gerçekleştiği hususunu kabul etmektedir. Karar verilen somut olay-
da ise fail sadece pasif davranmamış ve sadece tehdidin gücü ile mağduru bir
oral ilişki gerçekleştirmeye zorlamamış, aksine daha çok onun “kafasını
elleriyle” tutmuş ve “kendi cinsel bölgesine” doğru çekmiştir. Her halükârda
bu yaklaşım sistematik itirazlar dikkate alınsa dahi, mağdura karşı cinsel
davranış olarak görülebilir.

d) Teleolojik Yorum: Normun Anlam ve Amacı

(1) Teleolojik yorum kanunun düzenleme amacını, yorumlayıcıla-
ra gösterildiği gibi – diğer kuralları da dikkate alarak –, ortaya koy-
maktadır. Bunun ardında kanun koyucunun normları, kanun veya her
bir norm tarafından gözetilen hedeflere mümkün olduğunca iyi ulaşı-
lacak şekilde, oluşturmaya çalıştığı ve de öyle anlaşılmasını istediği
düşüncesi yatmaktadır. Bu amaçlardan birinin desteklenmesi ile diğer
korunmaya değer menfaatlerin kaçınılmaz olarak – ve de sıklıkla –
sınırlanması söz konusu olacaktır. Bu açıdan da teleolojik içerik (Kon-
text), normun düzenleme amacını tehlikeye atmadan, bir normun diğer
menfaatlerin kullanımı için ne kadar katı bir şekilde (restriktiv) yo-
rumlanabileceğine ilişkin ipuçları verebilir.



Secundum ve praeter legem hukuk yaratmayı birbirinden ayıran gele-
neksel metodoloji (traditionelle Methodenlehre), bilindiği üzere, bir düzen-

 Çevirmen notu: “Yorumlayıcı teamül” (secundum legem) kavramı ise bir mese-
le hakkında hukuki bir düzenleme olmakla birlikte bu hukuki düzenlemenin be-
lirsizliğini gidermek için başvurulan teamüller için kullanılmaktadır” (İlker
Gökhan Şen, Anayasal Teamül Nedir? “Yazısız Anayasa” Kuralları İçin Bir
Tanımlama Denemesi, Yasama Dergisi, 24, s. 40). Ayrıca “kanuna dayanan”,
“ikincil hukuk” şeklinde de anlaşılabilmektedir.
 Çevirmen notu: “Praeter legem” “yasanın dışında” anlamına gelmektedir.

506