Page 403 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Anayasal Direktiflerin Pratik Uygulamasına İlişkin Perspektifler

Bununla birlikte, dinlenilme hakkının bu şekilde vurgulanmasına
karşı itirazlar ileri sürülmektedir: Örneğin, BVerfG, hukuki açıklama-
ların (burada özellikle dikkate alınan) kapsamıyla md. 103 I GG “hu-
kuki müzakere hakkı” tanımadığını vurgulamaktadır. 113 Brink daha da
ileri giderek, dinlenilme hakkının tanınması ile gerekçelendirme ara-
sındaki bağlantıyı “iddia edildiğinin aksine kopuk” bir ilişki olarak
görmektedir: Öte yandan, gerekçenin açıklanmaması, ileri sürülen
hususların tamamen göz ardı edildiğini kanıtlamayacağı gibi bir ge-
rekçenin sunulması da bunların yeterince değerlendirilip dikkate alın-
dığını garanti etmez. Bu nedenle, gerekçenin eksik olması (yani ge-
rekçelendirmede mahkemeye sunulan bir husustan bahsedilmemesi),
bunun esasen yeterince dikkate alındığı faraziyesi ile düzenli olarak
çürütülen gösterge niteliğinde bir işleve sahiptir 114 .

Bu durumda “hukuki müzakere hakkı” tanınmazsa yerinde olabi-
lir. Zira bu hakkın tanınmasıyla hâkimin hukuki söylem çerçevesinde
bir yorum biçimi benimsemesi durumunda hâkimin (gerçekte veya en
azından görünüşte) nihai kararın verilmesine kadar tarafsızlığını ve
açıklığını koruyamama riski vardır. Öte yandan, – muhakemeye ilişkin
düzenlemelerde açıkça belirtildiği 115 ve md. 103 I GG’den anlaşılaca-
ğı üzere – burada sürpriz kararların (Überraschungsentscheidung)
verilemeyeceğine yönelik yasak geçerlidir. 116 Buna göre ilgili kişi,
hâkimin, kararını hangi olgusal ve de hukuki değerlendirmelere 117 da-

113 BVerfGE 54, 277.
114 Ayrıca bkz. Brink, Über die richterliche Entscheidungsbegründung, 1999, s. 53
vd.
115 Ayrıca bkz. örneğin, ceza yargılaması kapsamında § 265 StPO uyarınca aydın-
latma yükümlülüğü, fiili durumda değişiklik olmadığı halde davadan sapan bir
hukuki değerlendirmenin gerçekleştirilmesinde söz konusu olur.
116 Anayasal dayanak ile ilgili olarak bkz. v. Münch-Kunig, Grundgesetz, md. 103
para. 13.
117 Yukarıda md. 3 GG ile ilgili olarak açıklandığı gibi, kararın içeriği (ve diğer bir
deyişle, md. 103 I GG ile ilgili olarak mahkemeye sunulan hususların dikkate
alınması) ile gerekçe (burada bu dikkate almanın bir ifadesi ve kanıtı olarak)

401