Page 352 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa
P. 352

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

                        gümantasyon  teorisi  yaklaşımları,  uygulamaya  eşlik  eden  düşünüm
                        bakımından yeni hukuk teorisi akımlarıyla buluşmaktadır:

                            İdeal söylem modellerinin veya mantıksal inceleme kapsamındaki
                        bir  dizi  kuralın  aksine,  Wohlrapp,  dil  pratiğinin  bir  tanımını  yapar.
                        Hukuk, dil aracılığıyla – teknik ama yapay olmayan bir dilde – ger-
                        çekleştiğinden  tanımlayıcı  model,  hukukçuların  dil  normlarını  teorik
                        anlamda  dahi  iyi  karşılayabilir.  “İtiraz  edilemezlik”  koşulu  ile  fikir
                        birliğinden bağımsız bir geçerlilik kriteri ifade edilmektedir; argüman-
                        tasyonun analiz edilmesi neticesinde bir sonuca ulaşılacağı iddia edil-
                        memekte, 520  aksine bu analiz sadece hukuk teorisi kapsamında sunu-
                        lan formal mantığa dayalı tümdengelim ilişkisi yerine bir kararın norm
                        metnine  atfedilebilmesini  mümkün  kılmaktadır. 521   Son  olarak,  söz
                        konusu yaklaşım hukuki uygulamanın örtülü bilgisini de içermektedir.
                        Çünkü gerekçelendirme ve çürütme adımlarında hukuki uygulamada
                        kullanılan  bağlamlara  da  başvurulabilmektedir,  hatta  dilin  holistik
                        yapısı 522  dikkate alınmak zorundadır. 523

                            2.  Hukuki Uyuşmazlıkta Argümantasyonun Seyri

                            a)  Hukuki Uyuşmazlıkta Sav İleri Sürme

                            Felsefi  argümantasyon  teorisi,  hukuki  kararların  gerekçelendiril-
                        mesi meselesinde, dil pratiğinde kooperatif bir düşünüm gerçekleşti-
                        rirse,  aşağıdaki  tablo  ortaya  çıkar:  Süreç,  elbette  tarafların  birbirini
                        dışlayan hukuki görüşleri sayesinde işler. Her ikisi de sözde istikrarlı-
                        teorik  bir  temel  olarak  “kanuna”  dayanmaktadır.  Bununla  birlikte,
                        daha  yakından  incelendiğinde,  ortaklaşa  kabul  edilen  teorik  temelin
                        bir gösterge dizisi mahiyeti olan “kanun” olduğu ortaya çıkmaktadır.


                        520   Ayrıca bkz.  Wohlrapp, Argumentative Geltung, in:  Wohlrapp, Wege  der Ar-
                            gumentationsforschung, 1995, s. 280, 285.
                        521   Bkz. yukarıda s. 67 vd.
                        522   Bkz. yukarıda s. 195 vd.
                        523   Ayrıca aşağıda daha ayrıntılı olarak bkz. s. 353 vd.

                        350
   347   348   349   350   351   352   353   354   355   356   357