Page 129 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Semantik Anlayışın Başarısızlığından Pragmatik Soruna Doğru

çeşitli söylem sınırlamaları söz konusudur. 286 Sözlü yargılamanın so-
nuçlanması aynı zamanda şiddetli bir söylem kırılmasının sahnelen-
mesidir: 287 “Taraflar kanunla hatta yetersiz bir kanunla bile bağlıdır,
yargılamalar, sonsuza kadar, ‘argümanlar tatmin edici’ olana kadar
devam edemez (böyle bir tatmine dair uzlaşma ne zaman sağlanmış
ki?), aksine uzlaşma olmasa bile yargılama sona erer, muhakeme sa-
dece hakikat ve adalete değil, her şeyden önce hukuki barışa hizmet
etmek zorundadır, bu nedenle mahkeme kararları yanlış olsalar bile
kesin hüküm teşkil ederler ki bu rasyonel bir söylemde tamamen im-
kansız görülür.” 288

Bu pratik zorluklar yine de söylem teorisini yadsıyor gibi görün-
memelidir. Çünkü hala çok eskiden beri bilinen ‘gerçekler teoriyle
örtüşmezse vay gerçeklerin haline’ esasıyla beraber iyilik hedefli
ütopyaların bakış açısına geri dönülebilir. Bununla birlikte, söylem
teorisi, pratik testteki inandırıcılık kaybını teorik önlemlerle sınırla-
maya çalışmıştır. (Söylem teorisi) bunu, Habermas ile tarafsızlığa
odaklanarak, Alexy ile katılımcı perspektifini hâkim üzerinde merke-
zileştirerek yapmıştır. 289 Hâkimin ayrıcalıklı kılınması, avukatlar,
akademisyenler, müvekkiller, vatandaşlar gibi tartışmanın (Diskus-

286 Ayrıca bkz. Dieter Simon, Die Unabhängigkeit des Richters, 1975, s. 115.
Özellikle ceza yargılamaları için çok bariz bir şekilde bkz. Kaufmann, Das Ver-
fahren der Rechtsgewinnung, 1999, s. 97. Bunun dışında ayrıca bkz. Raisch, Ju-
ristische Methoden: vom antiken Rom bis zur Gegenwart, 1995, s. 218. Bu so-
run hakkında tartışmalar için ayrıca bkz. Gottwald, Richterliche Entscheidung
und rationale Argumentation, in: ZZP 98 (1985), s. 113 vd., s. 122 vd.
287 Ayrıca bkz. Eckhold-Schmidt, Legitimation durch Begründung, 1971, s. 21;
Brink, Über die richterliche Entscheidungsbegründung, 1999, s. 253.
288 Kaufmann, Das Verfahren der Rechtsgewinnung, 1999, s. 97. Ayrıntılı olarak
ayrıca bkz. Kaufmann, Läßt sich die Hauptverhandlung in Strafsachen als rati-
onaler Diskurs auffassen?, in: Jung/Müller-Dietz (eds.), Dogmatik und Praxis
des Strafverfahrens; Gerhard Kielwein zum 65. Geburtstag, 1989, s. 15 vd.; ay-
rıca bkz. Kaufmann, Über Gerechtigkeit; Zwanzig Kapitel praxisorientierter
Rechtsphilosophie, 1993, s. 425 vd.
289 Ayrıca bkz. Alexy, Begriff und Geltung des Rechts, 2. Auflage, 1994, s. 64.

127