Page 42 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

edilir ve bu açıdan yorumun amacını belirler. Dolayısıyla genetik yo-
rum (genetische Auslegung) hukuki yorumun belirleyici ve birincil
10
aracıdır.
Bu şekilde eser sahipliği ilkesine dair sübjektif öğreti, hukuki söy-
lem için bir odak noktası oluşturmaya çalışmaktadır. Norm metni ile
hukuk normu arasındaki bağlantı, anlamın bütünlüğü ve kaynağı olan
yazara (kanun koyucuya) uygun kurulur. Yazarın metinde saklı olan
anlamı ortaya çıkarması, tutarlılığı ve sabit anlamı garanti etmesi ge-
11
rekmektedir. Yukarıda tanımlanan yazar işlevinin (Autorenfunktion)
uluslararası hukukta antlaşma organlarına ya da başka bir şekilde ka-
nun koyucuya verilmesi beklenir. Yazarın (kanun koyucunun) düşün-
celeri norm metninin sözcükleri ardındadır ve onları anlamlı bir bütün
haline getirir. Bunun nedeni, kanunun insan zihninin bir eseri olarak
görülmesi ve kanun koyucunun veya sözleşme taraflarının kanunu
kabul etmekle belirli fikir ve niyetleri ifade etmek istemesidir. Buna
göre, kanunun yorumlanmasının amacı, tarihsel bir olgu olarak esas
iradeyi ortaya koymak olmalıdır.
b) Ancak bu amacın gerçekleştirilmesinde sorunlarla karşılaşıl-
maktadır: “Ancak kanunun iradeye yönelik fiili, mental atfı özellikle
kanun koymanın özünü gözden kaçırması ve dolayısıyla kanunun dil-
sel niteliklerini tanımaması itibarıyla itiraza açıktır (...). Dilsel-

yoktur”. Bu anlamda ayrıca bkz. Bottke, Strafrechtswissenschaftliche Methodik
und Systematik bei der Lehre vom strafbefreienden und strafmilderriden Täter-
verhalten, 1979, s. 237, Rödig’in yaklaşımının eleştirisi için bkz. Adomeit, Der
gerichtliche Prozess in Sicht der Rechtstheorie, in: AcP 1974, 5. 407 vd., 411
vd.
10 Sübjektif öğreti hakkında bkz. Bydlinski, Juristische Methodenlehre und
Rechtsbegriff, 1991, s. 430 vd; Larenz/Canaris, Methodenlehre der Rechtswis-
senschaft – Studienausgabe, 1995, Kapitel 4, 2.c, s. 149 vd; Zippelius, Juris-
tische Methodenlehre, 1994, s. 20 vd; Wank, Die Auslegung von Gesetzen,
1997, s. 35 vd.
11 Yazarlık işlevinin ve söylemin içini boşaltmaya dair bir ilke olarak yazarlık
rolünün tanımı için bkz: Foucault, Die Ordnung des Diskurses, 1977, s. 18 vd.

40