Page 160 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

mantik mücadelesinden doğar. “Hukuk uğruna mücadelenin” bu ikinci
boyutunu yeterince kavrayabilmek için bu hususun akılda tutulması
gerekmektedir. Seibert, “çekişmeli” yargılama ile kanunun pratik uy-
gulamasında bağlayıcılığın konusu ve kapsamı sorunu arasındaki bu
bağlantıyı su şekilde ifade etmektedir:

“‘Semantik mücadele’ formülü ancak eski bağlayıcılık öğretisini eleşti-
renlerle birlikte kanundaki ifadenin anlamının sabit olmadığı ve bağlamların
hukuk metnini belirlediği kabul edilmek suretiyle anlaşılabilir. Bağlayıcılı-
ğın konusu hala ‘bir göstergeler dizisi olarak metindir’, ancak nesnel olarak
verilmiş bir anlam kurgusundan vazgeçilirse bu normatif metnin işlevi, yarı-
şan yorumlar için bir geçiş imkânı olarak tanınabilir. Bu bağlamda, kuralın
(Code) gösteren ve gösterilen arasında bir konumlandırma aracı olarak (Zu-
ordnungsinstrument) anlaşılması giderek değişmekte ve anlamların araçsal
olarak gösterilemeyeceği, ancak ‘farklılıkların oyunundaki’ pozisyonlardan,
yani uygulama kuralının uygulama sürecinden kaynaklandığı ve ‘kuralın’
eski anlamda ‘kural’ olarak adlandırılamayacağı türden devam eden bir gös-
terge oluşturma sürecinden ortaya çıktığı yeni bir semiyotik anlayış baş gös-
387
termektedir.”
3. Yargılamada Belirsizliğin Ele Alınması

Ancak, kanuna bağlılık postülasını eleştirmek üzere yoğunlaştı-
rılmış ampirik bir argümantasyon teorisi programı yalnızca değerler
çelişkisine yol açmakla kalmaz, pratikte de hiçbir şekilde uygulanabi-
lirliği yoktur. Hukuki konuşma (Sprechen) pratiği, normatif bakış açı-
larına atıfta bulunmayan bir güç ekonomisinin saf olgusallığı olarak
tanımlanamaz. Hukuki argümantasyon figürlerinin ortaya konması ve
daha da ötesi umut verici retorik stratejilerin önerilmesi, meşruiyet
ölçütlerinin varlığını gerektirir. Ancak, bu ölçütler – her halükârda
belli bir zamanda ve belli bir dereceye kadar – bireysel tercihlerden
(Belieben) çıkarılmalıdır. Geleneksel öğretinin dil teorisine dair şey-

387 Seibert, http://www.rechtssemiotik.de, anahtar kelime yapısöküm.

158