Page 165 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

Semantik Anlayışın Başarısızlığından Pragmatik Soruna Doğru

sorununun gerçek argümantasyon süreçleri (Argumentationsprozess)
alanında yeniden tartışılması olasılığına yol açar. Bu durum, hâkimle-
rin kararlarını gerekçelendirmek için temel aldıkları tartışma standart-
larının ve diğer hukukçuların bu gerekçelere karşı çıkmak için başvur-
dukları standartların ne olduğu sorusu gibi belirli soruları gündeme
getirmektedir. Gerçek argümantasyon sürecinde tanınabilir olan bu
standartlar daha sonra iç tutarlılıkları açısından sorgulanabilir ve bun-
ların anayasanın normatif gerekliliklerine uygunluğu ölçülebilir 397 .
Hukuki pozitivizm fiksiyonunun eleştirisi, böylece somut kararı des-
tekleyen esaslı cümlelerin üretiminde riayet edilmesi gereken bağların
incelenmesini mümkün kılar.

Hukuki eylem bağlarının yaratılmasına ilişkin bu sorular, bir ar-
gümantasyon pratiği teorisi perspektifini gündeme getirmektedir. Am-
pirik argümantasyon süreçlerinin tanımlanması ve eleştirilmesi nokta-
sında, bunun anayasal olarak koşullanan ölçütleri talep edilebilir hale
getirmesi gerekecektir. Ancak o zaman ampirik olarak temellendiril-
miş şüphecilik ve anayasa ile bağlı normatif bakış açılarının birleşimi,
görünen bağların yerine gerçek bağları belirler. Özellikle de keyfi ka-
rarlara, yani demokratik olarak meşrulaştırılmış kanundan bağımsız
olarak alınan kararlara karşı bir kontrol aracı olan kanuna bağlılığın
politik işlevi bağlamında bu ifade hala geçerlidir: “Bugün, demokrasi
adına gösterilen hukuki çaba aynı zamanda ve öncelikle demokratik
bir metodoloji üzerinde çalışmaktan ibarettir”. 398

b) Kanuna Bağlılık ve Kararcılık

Pozitivizm ve kararcılık gibi birbiriyle çelişen iki teori madalyo-
nun iki yüzü olarak ortaya çıktığında, ‘tüm hakikat’ ancak alternatifin

397 Bu yaklaşım hakkında bkz.: Friedrich Müller, Juristische Methodik, 1997, s.
208 vd.
398 Grimm, Reformalisierung des Rechtsstaats als Demokratiepostulat?, in: JuS
1980, s. 704 vd., 709.

163