Page 582 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

partner ya da ticari tecrübesi olmayan yetişkin çocuklar kadar korunmaya
589
muhtaç olabilmektedirler.”
(3) BVerfG’ye göre yapısal bir müzakere dengesizliğinin önemli
bir göstergesi, kefilin ekonomik olarak aşırı yük altına girmesidir. Bu
unsur sürekli olarak, hatta genellikle açıkça yeniden ele alınmaktadır.
Bu argümanın geçerliliğini – BVerfG kararı öncesinde bile biraz “ke-
fil dostu” olan – IX. Özel Daire, sorumluluk kapsamı ve ekonomik
kabiliyet arasında bariz bir uyumsuzluk durumunda, kefaletin ahlaka
aykırılığını kural olarak kabul ederek daha da güçlendirmektedir. Mali
açıdan aşırı yüklenme bakış açısının bu istikrarlı değerlendirmesi ve
hatta bir tür kural etkisi şeklinde değerlendirilmesi ile, geri dönüşlü
argümantasyon yapısındaki temel doğruluk güvence altına alınmakta-
dır.
Bu konuyla ilgili bir başka nokta, daha sonra IX. Özel Daire tara-
fından gündeme getirilmiştir: Aşırı yüklenmeye ilişkin sorusu için
önem arz eden, kefilin mal varlıklarındaki varlık karşılaştırmasında,
borçluya karşı olası bir denkleştirme talebinin de (sadece kefalet hu-
kukundan değil, aynı zamanda kefil ile borçlu arasındaki iç ilişkiden,
yani § 670 BGB’den de kaynaklanabilir) dikkate alınması gerektiği
590
görüşündedir. Bu husus, denkleştirme talebinin (Ausgleichsansp-

ruch) ekonomik açıdan “önemli bir değere sahip olması” durumunda,
bariz bir dengesizliğin reddedilmesine yol açabilmektedir. Böylece,
önceki kararların ve BVerfG’nin argümantasyonu kabul edilmekte,
ancak başlangıçta ele alınmayan ve tamamen farklı bir sonuca yol
açabilecek ek bir husus ile tamamlanmaktadır. Burada aşırı yüklenme
kriterinin korunması, ancak yeni bir referans belirlemesi ile başlangıç-
ta kendi sonucuna aykırı bir argümanın entegrasyonuna dair açıklayıcı
bir örnek ortaya konur.

589 Ayrıca bkz. BGHZ 137, 329, 334 vd.
590 Ayrıca bkz. BGHZ 137, 329, 339 vd.
 Çevirmen notu: Tazminat talebi şeklinde de anlaşılabilmektedir.

580