Page 368 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa
P. 368

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

                        meşrulaştırılması gerekir. Bu, hukukun pratik mücadelesinde kararla-
                        rın meşrulaştırılması için hukuk sosyolojisi  araştırmasında kendisine
                                                                             2
                        önemli rol atfedilen yargılama sayesinde ortaya çıkar.  Karar, kişinin
                        tezi gerekçelendirildiğinde buna yapılan itirazlar argümanlarla bütün-
                                                                                     3
                        leştirilebilir veya çürütülebilirse argümantatif açıdan geçerlidir.
                            Bu  nedenle  aşağıda,  hukuki  uyuşmazlıklar  bağlamında  dil  stan-
                        dardizasyonundaki çatışmanın argümantatif bir şekilde nasıl ele alına-
                        bileceğinin yolları aranmalıdır. Böylece gerekçe, bir hukuk aracı ola-
                                                                                           4
                        rak  ve  dilin  gerçekçi  değerlendirmeleri  altında,  meşruiyet  aktarımı
                        işlevini yerine getirebilir. Bu süreç – farklı şekilde başarılı olmasına
                        rağmen, pratikte aslında “işleyiş” her gün gerçekleştiğinden, (pratik)
                        beceri ve (teorik) bilgi arasındaki ilişki ilk önce bir pratik teorisinin
                        çıkış noktası olarak tanımlanır (buna ilişkin aşağıda A’ya bakınız). Bir
                        sonraki  adımda  bir  gerekçenin  gerekliliği  ve  şekillendirilmesi  için,
                        normatif direktiflerin anayasanın yöntemle ilgili normlarından türetilip
                        türetilemeyeceği  incelenecektir  (buna  ilişkin  aşağıda  Β’ye  bakınız).
                        Hukuki gerekçelendirme için ortaya çıkan gerekliliklerin klasik meto-
                        dolojik araçların yardımıyla nasıl uygulanabileceği nihayet bir sonraki
                        bölümün  son  kısmında  (birçok  örnekle)  açıklanacaktır  (buna  ilişkin
                        C’ye bakınız).

                            A.  Bir Pratik Teorisinin Başlangıç Noktası Olarak Beceri ve
                                Bilgi Arasındaki Mesafe

                            Beceri ve bilgi arasındaki ayrışma meselesinin, hafife alınmaması
                              5
                        gerekir . Kural olarak, yaşamdaki belirli durumlarda nasıl davranaca-


                        2    Temel olarak Luhmann, Legitimation durch Verfahren, 1997, s. 27 vd. (meşrui-
                            yet kavramı üzerine), 55 vd. (özel olarak yargılama usulüne ilişkin).
                        3    Ayrıca bkz. yukarıda s. 335 vd.
                        4    Buna ilişkin ayrıca yukarıda s. 25 vd.
                        5    Ayrıntılı olarak Ryle, Der Begriff des Geistes, 1969, s. 30 vd. Buna ilişkin Eike
                            von Savigny, Die Philosophie der normalen Sprache, 1974, s. 97 vd.; Kemmer-

                        366
   363   364   365   366   367   368   369   370   371   372   373