Page 180 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

a) Dilde Hukuki Eylemler

Hukukçuların ne yaptığını net bir şekilde görmek için dışarıdan
bir bakış genellikle fayda sağlar. Bir an için Umberto Eco’nun pers-
pektifinden bakalım; bu bakış açısına göre ham bir gerçeklik içerisin-
1
de değil, bir ansiklopedi içerisinde yaşamaktayız. Bu ansiklopedinin
anahtar kelimelerini tespit etmek ve bu kelimeleri birbirine bağlamak,
sürekli bir mücadele gerektirir. Hukukçular bu mücadelede önemli bir
role sahiptir. Ansiklopedinin yapısıyla ilgili uyuşmazlıkları genellikle
2
onlar giderir .
Hukukçular tarafından çözümlenecek (olan) anlam çatışmaları
3
‘somut olaya özgü kanun (Einzelfallgesetz)’ veya ‘olay merkezli ya-
4
sama yetkisi (Kompetenz kraft Sachzusammenhang)’ gibi hukuki
7
5
6
terimlere veya ‘meslek’ , ‘basın’ , ‘insan onuru’ gibi hepimizin mu-

1 Ayrıca bkz. Eco, Lector in fabula, 1987, s. 166 vd.; Eco, Semiotik und Philo-
sophie der Sprache, 1985, s. 77 vd., 125 vd.; ve Eco, Die Bibliothek, 1987.
2 Elbette hukukçuların rolüne olduğundan daha fazla bir değer biçilmemelidir.
Zira onların belirlemeleri her zaman dil topluluğu ve tarih tarafından kabul
görmez.
3 BVerfG NJW 1999, s. 1535 vd. veya JuS 2000, s. 81 vd.
4 Ayrıca bkz. BVerfG NJW 1999, s. 841 vd. veya JuS 1999, s. 908 vd.
5 Hasta nakil hizmeti, nakliye hizmetlerinin bir alt kategorisi midir yoksa başlı
başına bir meslek midir? Alman Federal İdare Mahkemesi, hasta nakil hizmeti-
nin icrası için özel bir eğitimi gerekli görerek bu hizmetin başlı başına bir mes-
lek olduğunu kabul eder, bkz. BVerwG DVBI 2000, s. 124 vd.
6 Alman Anayasa Mahkemesi, gazete dağıtım elemanın da basın özgürlüğü kap-
samında korunduğunu belirtmiştir, bkz. BVerfG NJW 1999, s. 2107 vd.
7 Tutuklu bulunan bir Federal Alman Silahlı Kuvvetleri askeri, nöbet kulübesinin
önünde elleri kelepçeyle bağlı bir şekilde serbest dolaştığında açık havaya çık-
ma (havalandırma) hakkı yerine getirilmiş olur mu? Federal Alman İdare Mah-
kemesi BVerwG NVwZ RR 1998, s. 761 vd. kararında bu soruya, mevcut mu-
amele pranga cezası niteliğinde olduğundan, hayır yanıtını vermiştir. Ya da in-
san onuru beni tazyikli su ile müdahaleye karşı korur mu? Federal Alman Ana-
yasa Mahkemesi’ne göre müdahale öncesinde o bölgeyi terk etme imkânım
mevcutsa, korumaz, bkz. BVerfG NVwZ 1999, s. 290 vd.

178