Page 274 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

YARGISAL GEREKÇELENDİRME TEORİSİ

ettiklerini sürekli olarak sergilemek ve kanıtlamak zorunda oldukları-
nı” somut olarak göstermek anlamına gelir. 286

1. Yargılama Sürecinin Ampirik Gözlemi

Öyleyse hâkimin hukuku nasıl tesis edebileceği sorusu, hukukun
her zaman pratik olarak bir oluşum sürecinde olduğu yargılama süre-
cine, “söyleme” yöneltilmelidir. Elbette kural olarak bu süreçte, sanık-
tan veya davanın tarafından, avukatlarından veya savcıdan 287 tutun
tanıklara ve bilirkişilere, jüri üyelerine ve hâkimlere kadar tüm katı-
lımcılar kendi rollerini gerçekleştirirler. Fakat burada, kendi anlayışla-
rı davadaki ilgili kişilerin beyanlarında tezahür eden topluluk ve ege-
menin gizli tesirlerinin veyahut sesini çıkarmayan kurbanların rolü
göz ardı edilir. Davaya katılanların tamamı kendi üzerlerine düşeni
yerine getirirler. 288 Nihayet, sonuç olarak tüm bu kişiler bir hukuk
metninin (yargılama) sürecine dönüşümünde bir aradadır. Hâkim bunu
yargılama ile sağlar. Hukukun yargılama sürecinden teşekkül etmesi
meselesi, hâkimin şahsını hedef alan nesnel bir sorundur. Nitekim
yargılama sürecinde hâkim, yalnızca kararın sorumluluğunu taşımakla
kalmamalı; aynı zamanda bu kararın sonuçları noktasında meşruiyet
sunan tüm bağların gereklerini, gerçek anlamda karşılayan, bir eylem

286 Löschper, Bausteine für eine psychologische Theorie richterlichen Urteilens,
1999, s. 347.
287 Örneğin, avukatların yargılama sürecinin başlangıcı ve seyri bakımından belir-
leyici işlevinin önemine dair bkz. Franz Kasper, Der Anwalt im Kampf ums
Recht, in JZ 1995, s. 746 vd.
288 Ve son olarak çok daha fazlasıdır. Hukuk açısından bunun “ne” “olduğu” hak-
kında bkz. Christensen/Sokolowski, Recht als Einsatz im semantischen Kampf,
yayımlandığı yer: Zeitschrift für Semiotik. Tarafların katılımı konusunda ayrıca
bkz. Pawlowski, Methodenlehre für Juristen. Theorie der Norm und des Geset-
zes, 1991, s. 136 ve 138 veya para. 270 ve 278. Ayrıca bkz. Schaper, Studien
zur Theorie und Soziologie des gerichtlichen Verfahrens. Ein Beitrag zur Dis-
kussion um Grundlagen und Grundbegriffe von Prozeß und Prozeßrecht, 1985,
s. 97, 99; Arndt, Das rechtliche Gehör, in: NJW 1959, s. 6 vd.; Somek,
Rechtssystem und Republik, 1992, s. 552 vd.

272