Page 31 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa
P. 31

Sorunun Tanımlanması – Hukuk Devleti Düşüncesine Uygun Metin Yapısı
                                         Kapsamında Hukuktaki Meşruiyet Metinleri Olarak Gerekçeler

                        ğin karar gerekçelerinin yer aldığı bir bölümün sadece şeklen varlığı
                        yeterli değildir. Modern çağın burjuva anayasal devletinin rasyonalite
                                                         14
                        çabasını da tatmin edebilecek olan  hukukun bağlayıcılığı postülasını
                        gerçekleştirmek için gereken gerekçenin doğrulanabilirliği ve anlaşı-
                        labilirliği  daha  ziyade  belirli  maddi  veya  metodolojik  gereklilikleri
                        karşılamalıdır.
                            Hâkimin kararıyla neticelenen yargılamanın, hukukun üstünlüğü-
                        ne dayalı bir anayasada öngörülen bağlayıcı kurallara (Bindung) uy-
                        gun  olup  olmadığının  denetlendiği  yargı  kararı  da  ancak  bu  yönde
                        bağlayıcı kurallar mevcut olduğu takdirde gerekçelendirilmelidir. Bu
                        kurallar mevcut değilse, gerekçe sadece cahil olan ve hukuka dair bil-
                        gisi olmayan kişiler için retorik bir şovdur. Mahkemelerin çalışmala-
                        rına eleştirel bir şekilde eşlik eden metodolojik literatür, bu tür (ana-
                        yasal)  bağların  kurulması  olasılığına  her  zaman  çok  şüpheci  yaklaş-
                        mıştır:  “Yetkin  bir  kişi  gerçeğin  oldukça  farklı  olduğunu,  hâkimin
                        kanuna, ve sadece kanuna, tabi olması kuralının gerçekte bir prensip-
                        ten başka bir şey ifade etmediğini ve bunun da temelde yerine getiri-
                                                                     15
                        lemez bir prensip (Programm) olduğunu bilir.”
                            Öte yandan bu şüphecilik, uygulamada kendini göstermez. Hâkim,
                        somut  yargılamayı  (mahkeme  sürecini)  yürütürken  birçok  yönden
                        kısıtlanmış ve bağlanmış olacaktır. Bu somut bağlar, yargılama usulü
                        kurallarının yanı sıra yargılamaya dahil olan diğer kişilerin eylem ve
                        stratejilerinden de kaynaklanmaktadır.





                            lendirme işlevinde gerekçelendirmenin açıklayıcı ve kontrol edici işlevleri ara-
                            sında ayrım yapmaktadır.
                        14    Bu  konuda  bkz.  Müller/Christensen/Sokolowski,  Rechtstext  und  Textarbeit,
                            1997,  s.  116  vd.  ve  Friedrich  Müller,  Juristische  Methodik,  1997,  s.  32  vd.
                            Farklı devlet kavramlarının tarihsel gelişiminde kararların gerekçelendirilmesi-
                            nin  değişen  anlamı  ve  bunların  düşünsel-tarihsel  temelleri  konusunda  ayrıca
                            bkz. Brink, Über die richterliche Entscheidungsbegründung, 1999, s. 27 vd.
                        15    Bockelmann, Richter und Gesetz, in: Festgabe für Smend, 1952, s. 23.

                                                                                         29
   26   27   28   29   30   31   32   33   34   35   36